商品混凝土是工程建設(shè)中重要的主材，在工程的墊層、梁、柱、現(xiàn)澆板等方面是必不可少的工程建設(shè)材料。實(shí)務(wù)中，施工單位在工程建設(shè)時(shí)都會(huì)與商品混凝土企業(yè)（攪拌站）產(chǎn)生業(yè)務(wù)上的聯(lián)系，購(gòu)買工程建設(shè)所需的商品混凝土。
筆者在給商品混凝土企業(yè)做法律顧問(wèn)和代理案件時(shí)，經(jīng)常會(huì)遇到混凝土工程實(shí)務(wù)中普遍存在的一種情況，這讓許多商混企業(yè)的老板苦不堪言。什么情況呢？說(shuō)白了還是一個(gè)老生常談的問(wèn)題——拖欠混凝土工程價(jià)款。
根據(jù)我國(guó)現(xiàn)在的工程建設(shè)“潛規(guī)則”，在整個(gè)工程建設(shè)中，業(yè)主“最大”，他似乎主宰著一切，最根本的就是因?yàn)樗莆罩こ炭畹闹Ц稒?quán)，這是一切問(wèn)題的核心和源頭，一切問(wèn)題便從這里派生。分析施工單位為什么會(huì)拖欠下游單位的款項(xiàng)，只要把整個(gè)“工程建設(shè)鏈”梳理一下，便會(huì)找到答案。業(yè)主處于鏈條的上游，他作為發(fā)包人，在把工程發(fā)包出來(lái)的過(guò)程中，由于目前“僧多粥少”的買方市場(chǎng)下，他處于優(yōu)勢(shì)地位。
于是，處于中游的施工單位在“接招”時(shí)，為了分一碗粥而又不得不朝著所謂“合理低價(jià)”的方向走，經(jīng)常性地低標(biāo)中標(biāo)。如果就是如此也就罷了，而現(xiàn)實(shí)中預(yù)付款制度不完全能夠得以實(shí)施，施工單位又往往墊資施工，企業(yè)管理費(fèi)、利潤(rùn)暫且不論，但施工最重要的工、料、機(jī)卻是必須面對(duì)且必須解決的問(wèn)題。
于是，問(wèn)題由上游轉(zhuǎn)移到了中游。施工單位的經(jīng)濟(jì)來(lái)源全維系在進(jìn)度款和結(jié)算款的支付上。考察現(xiàn)實(shí)中的情況，只要是進(jìn)度款支付不暢、結(jié)算款拖延支付，下游企業(yè)被拖欠的命運(yùn)就是毫無(wú)疑問(wèn)的。這是一個(gè)奇怪而有意思的現(xiàn)象和循環(huán)，上游拖中游，中游拖下游。頗有點(diǎn)大魚(yú)吃小魚(yú)，小魚(yú)吃蝦米的感覺(jué)。作為工程建設(shè)主材的商品混凝土如果作為甲供也就罷了，但很多情況下商品混凝土都是乙購(gòu)。所以施工單位與商混企業(yè)簽定合同時(shí)，往往是紙面上的付款時(shí)間確定而現(xiàn)實(shí)中的付款時(shí)間完全不確定。什么“結(jié)構(gòu)封頂”、“收到進(jìn)度款”、“甲方支付后”等等語(yǔ)言文字是司空見(jiàn)慣的表述和“順理成章”的規(guī)則。
然而，只要施工單位一天不向商混企業(yè)支付款項(xiàng)，商混企業(yè)就會(huì)承擔(dān)一天的風(fēng)險(xiǎn)和損失。現(xiàn)實(shí)中存在的情況是業(yè)主的確沒(méi)有向施工單位付款，而根據(jù)施工單位與商混企業(yè)的合同，施工單位又已經(jīng)甚至早就應(yīng)該向商混企業(yè)付款。于是，糾結(jié)產(chǎn)生了，商混企業(yè)要錢來(lái)了。而施工單位也感覺(jué)自己很冤：“我不是不付，我也沒(méi)得到啊，你們公司我是付得比較好的了，已經(jīng)付到70%以上，其他的我還沒(méi)給他們辦呢。”這是商混企業(yè)催款時(shí)施工單位說(shuō)得最多的一句話。應(yīng)該說(shuō)，施工單位沒(méi)有說(shuō)假話，也應(yīng)該說(shuō)，商混企業(yè)沒(méi)有義務(wù)采納施工單位的理由。因?yàn)槔习傩粘Ｕf(shuō)“ 一碼歸 一碼”，法律上的術(shù)語(yǔ)叫做“合同相對(duì)性”，我商混企業(yè)只認(rèn)施工單位，至于你施工單位什么原因我不管。
但是，現(xiàn)在筆者要給商混企業(yè)說(shuō)的是，這種情況下，也可以管。筆者在給商混企業(yè)代理案件時(shí)，就成功運(yùn)用這個(gè)方法解決了一家施工單位拖欠商混企業(yè)近兩年的100多萬(wàn)元混凝土工程款。其實(shí)這個(gè)方法并不神秘，就是運(yùn)用《合同法》上所說(shuō)的“代位權(quán)”制度。
代位權(quán)、撤銷權(quán)是《合同法》賦予債權(quán)人的兩大保全權(quán)。是《合同法》在實(shí)務(wù)中的創(chuàng)新規(guī)定，它突破了傳統(tǒng)合同制度的相對(duì)性，從而對(duì)債權(quán)人的債權(quán)進(jìn)行擴(kuò)張性保護(hù)，只要運(yùn)用得好，在很大程度上非常有利于債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
那么什么是代位權(quán)呢？《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”這就是法律制度上的代位權(quán)。當(dāng)然，由于代位權(quán)突破了合同相對(duì)性原理，理論界理論問(wèn)題很多，姑且不論。
從實(shí)務(wù)運(yùn)用上來(lái)看，由于業(yè)主拖欠施工單位的工程款而導(dǎo)致施工單位無(wú)力支付商混企業(yè)、建材企業(yè)等下游企業(yè)的款項(xiàng)，下游企業(yè)直接找施工單位往往不奏效，因?yàn)槭┕挝坏拇_沒(méi)錢。怎么辦？在這種情況下，商混企業(yè)、建材企業(yè)等下游企業(yè)可以和施工單位協(xié)商，以自己的名義行使代位權(quán)，這樣，既利于施工單位工程款的支付，也利于下游企業(yè)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，最終達(dá)到三方債權(quán)債務(wù)的消滅，對(duì)三方都是好事。筆者接辦的一個(gè)商混案件就是這種情況，當(dāng)時(shí)，施工單位在開(kāi)發(fā)商處尚有未拿到的近500萬(wàn)工程款，但無(wú)力支付商混企業(yè)的混凝土工程款，因?yàn)橥锨妨私鼉赡辏陨袒炱髽I(yè)委托本人起訴。本人接案后，經(jīng)過(guò)調(diào)查了解，摸清情況后，采取代位權(quán)的思路，成功從開(kāi)發(fā)商處為商混企業(yè)爭(zhēng)取到了拖欠的工程款。
因此，結(jié)合實(shí)務(wù)中的成功經(jīng)驗(yàn)，建議商混企業(yè)等下游企業(yè)在發(fā)生上述情況下，可以考慮行使代位權(quán)以保全自己的債權(quán)安全。
筆者在給商品混凝土企業(yè)做法律顧問(wèn)和代理案件時(shí)，經(jīng)常會(huì)遇到混凝土工程實(shí)務(wù)中普遍存在的一種情況，這讓許多商混企業(yè)的老板苦不堪言。什么情況呢？說(shuō)白了還是一個(gè)老生常談的問(wèn)題——拖欠混凝土工程價(jià)款。
根據(jù)我國(guó)現(xiàn)在的工程建設(shè)“潛規(guī)則”，在整個(gè)工程建設(shè)中，業(yè)主“最大”，他似乎主宰著一切，最根本的就是因?yàn)樗莆罩こ炭畹闹Ц稒?quán)，這是一切問(wèn)題的核心和源頭，一切問(wèn)題便從這里派生。分析施工單位為什么會(huì)拖欠下游單位的款項(xiàng)，只要把整個(gè)“工程建設(shè)鏈”梳理一下，便會(huì)找到答案。業(yè)主處于鏈條的上游，他作為發(fā)包人，在把工程發(fā)包出來(lái)的過(guò)程中，由于目前“僧多粥少”的買方市場(chǎng)下，他處于優(yōu)勢(shì)地位。
于是，處于中游的施工單位在“接招”時(shí)，為了分一碗粥而又不得不朝著所謂“合理低價(jià)”的方向走，經(jīng)常性地低標(biāo)中標(biāo)。如果就是如此也就罷了，而現(xiàn)實(shí)中預(yù)付款制度不完全能夠得以實(shí)施，施工單位又往往墊資施工，企業(yè)管理費(fèi)、利潤(rùn)暫且不論，但施工最重要的工、料、機(jī)卻是必須面對(duì)且必須解決的問(wèn)題。
于是，問(wèn)題由上游轉(zhuǎn)移到了中游。施工單位的經(jīng)濟(jì)來(lái)源全維系在進(jìn)度款和結(jié)算款的支付上。考察現(xiàn)實(shí)中的情況，只要是進(jìn)度款支付不暢、結(jié)算款拖延支付，下游企業(yè)被拖欠的命運(yùn)就是毫無(wú)疑問(wèn)的。這是一個(gè)奇怪而有意思的現(xiàn)象和循環(huán)，上游拖中游，中游拖下游。頗有點(diǎn)大魚(yú)吃小魚(yú)，小魚(yú)吃蝦米的感覺(jué)。作為工程建設(shè)主材的商品混凝土如果作為甲供也就罷了，但很多情況下商品混凝土都是乙購(gòu)。所以施工單位與商混企業(yè)簽定合同時(shí)，往往是紙面上的付款時(shí)間確定而現(xiàn)實(shí)中的付款時(shí)間完全不確定。什么“結(jié)構(gòu)封頂”、“收到進(jìn)度款”、“甲方支付后”等等語(yǔ)言文字是司空見(jiàn)慣的表述和“順理成章”的規(guī)則。
然而，只要施工單位一天不向商混企業(yè)支付款項(xiàng)，商混企業(yè)就會(huì)承擔(dān)一天的風(fēng)險(xiǎn)和損失。現(xiàn)實(shí)中存在的情況是業(yè)主的確沒(méi)有向施工單位付款，而根據(jù)施工單位與商混企業(yè)的合同，施工單位又已經(jīng)甚至早就應(yīng)該向商混企業(yè)付款。于是，糾結(jié)產(chǎn)生了，商混企業(yè)要錢來(lái)了。而施工單位也感覺(jué)自己很冤：“我不是不付，我也沒(méi)得到啊，你們公司我是付得比較好的了，已經(jīng)付到70%以上，其他的我還沒(méi)給他們辦呢。”這是商混企業(yè)催款時(shí)施工單位說(shuō)得最多的一句話。應(yīng)該說(shuō)，施工單位沒(méi)有說(shuō)假話，也應(yīng)該說(shuō)，商混企業(yè)沒(méi)有義務(wù)采納施工單位的理由。因?yàn)槔习傩粘Ｕf(shuō)“ 一碼歸 一碼”，法律上的術(shù)語(yǔ)叫做“合同相對(duì)性”，我商混企業(yè)只認(rèn)施工單位，至于你施工單位什么原因我不管。
但是，現(xiàn)在筆者要給商混企業(yè)說(shuō)的是，這種情況下，也可以管。筆者在給商混企業(yè)代理案件時(shí)，就成功運(yùn)用這個(gè)方法解決了一家施工單位拖欠商混企業(yè)近兩年的100多萬(wàn)元混凝土工程款。其實(shí)這個(gè)方法并不神秘，就是運(yùn)用《合同法》上所說(shuō)的“代位權(quán)”制度。
代位權(quán)、撤銷權(quán)是《合同法》賦予債權(quán)人的兩大保全權(quán)。是《合同法》在實(shí)務(wù)中的創(chuàng)新規(guī)定，它突破了傳統(tǒng)合同制度的相對(duì)性，從而對(duì)債權(quán)人的債權(quán)進(jìn)行擴(kuò)張性保護(hù)，只要運(yùn)用得好，在很大程度上非常有利于債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
那么什么是代位權(quán)呢？《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”這就是法律制度上的代位權(quán)。當(dāng)然，由于代位權(quán)突破了合同相對(duì)性原理，理論界理論問(wèn)題很多，姑且不論。
從實(shí)務(wù)運(yùn)用上來(lái)看，由于業(yè)主拖欠施工單位的工程款而導(dǎo)致施工單位無(wú)力支付商混企業(yè)、建材企業(yè)等下游企業(yè)的款項(xiàng)，下游企業(yè)直接找施工單位往往不奏效，因?yàn)槭┕挝坏拇_沒(méi)錢。怎么辦？在這種情況下，商混企業(yè)、建材企業(yè)等下游企業(yè)可以和施工單位協(xié)商，以自己的名義行使代位權(quán)，這樣，既利于施工單位工程款的支付，也利于下游企業(yè)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，最終達(dá)到三方債權(quán)債務(wù)的消滅，對(duì)三方都是好事。筆者接辦的一個(gè)商混案件就是這種情況，當(dāng)時(shí)，施工單位在開(kāi)發(fā)商處尚有未拿到的近500萬(wàn)工程款，但無(wú)力支付商混企業(yè)的混凝土工程款，因?yàn)橥锨妨私鼉赡辏陨袒炱髽I(yè)委托本人起訴。本人接案后，經(jīng)過(guò)調(diào)查了解，摸清情況后，采取代位權(quán)的思路，成功從開(kāi)發(fā)商處為商混企業(yè)爭(zhēng)取到了拖欠的工程款。
因此，結(jié)合實(shí)務(wù)中的成功經(jīng)驗(yàn)，建議商混企業(yè)等下游企業(yè)在發(fā)生上述情況下，可以考慮行使代位權(quán)以保全自己的債權(quán)安全。
